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限制性股票激励计划2019年12月16日神是应当称颂的

2019年12月16日 神是应当称颂的。他差遣使者救护倚靠他的仆人,他们不遵王命,舍去己身,在他们神以外不肯侍…

2019年12月16日

神是应当称颂的。他差遣使者救护倚靠他的仆人,他们不遵王命,舍去己身,在他们神以外不肯侍奉敬拜别神。【但3:28】

由于富安娜公司与其员工的系列案件在股权激励争议中非常具有代表性,公司在终止了限制性股票激励计划之后,通过要求员工出具承诺函的方式实现了对持有无限制普通股的员工进行约束的目的,该承诺函的效力也得到了法院的认可,公司的合法权益得以维护。

富安娜公司于2007年6月实施《限制性股票激励计划》,以定向发行新股的方式,向高级管理人员及主要业务骨干发行限制性股票,发行价格为发行前一年经审计的公司每股净资产,持有该限制性股票的股东和其他普通股股东享有同等的分红权和投票权,但在转让上存在限制:

(1)自该计划实施后的1.5年为禁售期,禁售期内限制性股票不得转让;

(2)禁售期后的3年为限售期,限售期内若激励对象达到《激励计划实施考核办法》规定的相关考核条件,则可申请对所持限制性股票的一定比例逐步予以解除锁定,从而成为无限制条件的普通股票;

(3)未能解除锁定的限制性股票将被公司回购,具体为:“在本限制性股票禁售期和限售期内,激励对象因辞职而终止与公司的劳动关系时,公司有权根据公司上一年度经审计的每股净资产作价回购其所持限制性股票”。各被告均在此次股权激励中认购公司股份。

2008年3月,因富安娜公司向中国证监会申请首次公开发行股票(IPO),为配合上市的要求,原告终止了《限制性股票激励计划》,将所有限制性股票转换为无限制性普通股。

但是为了保证激励对象能够继续为公司服务,公司提出由激励对象选择,或者由公司将员工所持股份回购,或者员工保留股份,但需向公司出具《承诺函》,内容为:“……鉴于本人在公司任职,且是以优惠的条件获得上述股份,本人在此自愿向公司承诺:

(1)自本承诺函签署日至公司申请首次公开发行A股并上市之日起三年内,本人不以书面的形式向公司提出辞职、不连续旷工超过七日、不发生侵占公司资产并导致公司利益受损的行为、不发生收受商业贿赂并导致公司利益受损的行为;

(2)若发生上述违反承诺的情形,本人自愿承担对公司的违约责任并向公司支付违约金,违约金=(本人持有的公司股票在证券市场可以公开出售之日的收盘价-本人发生上述违反承诺的情形之日的上一年度的公司经审计的每股净资产)×(本承诺函签署日本人持有的股份+本人持有的公司股票在证券市场可以公开出售之日前赠送的红股);本承诺函自签署之日生效”。

2009年12月30日,原告发布首次公开发行股票上市公告书并在同日上市。各被告在《承诺函》签署后的锁定期内或者向公司提出辞职,或者不再到公司上班,富安娜公司认为员工的行为违反承诺,导致股权激励目的落空,遂向这些员工提起诉讼,要求按照《承诺函》的约定支付违约金。

法院裁判观点

针对员工提出的《承诺函》限制了员工辞职的权利,侵害了员工的自主择业权,违反《合同法》第四十条的规定,应属无效,各级法院的基本观点如下:

(1)尽管《承诺函》中关于“不以书面形式向公司提出辞职、不连续旷工7日”的表述涉及到劳动者应遵守的劳动纪律,但这并非劳动者了为获取工作机会而作出的承诺,承诺内容并非原告与被告对劳动合同的补充,而是在被告获得了以优惠价格购买原告的股票的资格后作出的承诺。员工按照优惠价格购买了公司股份,成为公司股东,公司对股东的行为进行适当限制,是公平的。所以,对《承诺函》效力的认定应适用《合同法》及《公司法》,而不适用《劳动合同法》。

(2)2007年6月的《限制性股票激励计划》就对持股员工设定了股权的禁售期和限售期,在此期间内从公司辞职将由公司回购股权,回购价格为根据公司上一年度经审计的每股净资产。而在公司上市之后,因为股份统一在证券交易所公开交易,公司无法对持股员工转让股份进行限制以及进行股份回购,为了继续发挥股权激励的约束机制,由员工签署《承诺函》承诺如果辞职将支付违约金。从该违约金的计算方式来看,员工需要将超过违反承诺情形之日的上一年度的公司经审计的每股净资产的部分收益返还给公司,即员工还是保留了按照上一年度的公司经审计的每股净资产作价的收益。据此,法院认定现在的“违约金”其实与之前的回购条款是一脉相承的,是继续对提前辞职的员工的股份收益进行了限制。

(3)关于《承诺函》中约定的“违约金”的性质,法院认为激励对象认购富安娜公司增发的股份,双方成立新增资本认购合同关系,激励对象的合同义务是按时足额缴纳认股价款,而且其义务仅限于此。激励对象提前离职并非《限制性股票激励计划》或后续《承诺函》约定的股权关系之中激励对象的违约行为,而是股权关系中的回购条款或收益限制条款的生效条件,当该条件成就时,富安娜公司有权按《限制性股票激励计划》回购股份,或有权按《承诺函》限制激励对象获得收益,激励对象应依约将受限制部分的股份投资收益(即“违约金”)返还给富安娜公司。

最终《承诺函》被各级法院均认定为合法有效,企业的利益得以维护,也实现了股权激励计划的“激励——约束”功能。所以,如果公司存在股权激励计划,在申请主板、中小板上市时,应证监会的要求必须实施完毕或者终止股权激励计划才能申报发行上市的,在终止股权激励计划之后,可另行与激励对象协议,就激励对象离职或者发生其他对公司不利的行为予以约束。

限制性股票在我国的实际应用建议:

股票期权和限制性股票是我国证监会2006年颁布实施的《上市公司股权激励管理办法》中推荐的两种主要股权激励模式,由于限制性股票不必和股票价格挂钩,能够规避我国资本市场有效性比较差的问题,2006年后之后,限制性股票是我国上市使用得最多的一种股权激励模式。

我国上市公司的限制性股票计划的特点是更加看中业绩,主要表现在两个方面:一方面是限制性条件基本上是业绩标准,而不是较长的服务年限;另一方面,证监会对上市公司使用限制性股票的业绩条件和禁售期限比美国要严格得多。以下是我国有关法律法规对业绩条件和禁售期限的要求:

由于限制性股票规避了股票大幅波动而使经理人“白干”的风险,因此是目前上市公司使用最广泛的一种模式。在具体设计中,当激励对象的业绩满足股权激励的条件时,上市公司就从净利润或净利润超额部分中按比例提取激励基金,将激励基金委托给股票经纪公司或信托公司,从二级市场购买公司股票,在经理人达到后续几年的业绩要求的情况下,按照股权激励合同的约定将该股票按照低价或免费的方式授予激励对象。

对于非上市公司来说,限制性股份有两种用途:一种是和其他激励模式配合使用,留住关键人才,限制条件主要是较长的服务年限,这种做法适用与所有行业和所有发展阶段的企业;另一种用法是将限制性股份用做主要激励模式。限制条件主要是业绩要求的,比较适合商业模式转型的企业或者创业期和快速成长期的企业。

最后,不管是上市公司还是非上市公司,都可以将限制性股票用做金色降落伞计划。对于金色降落伞计划来说,限制性股票是一种最优的模式。

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作者: 星辰财经

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